Определение форс-мажорных обстоятельств

Здравствуйте,

Форс- мажор: интервью с арбитром

Из интервью Акипресс, 9 мая 2020 г.

Садыков Нурлан Берикович

Арбитр, управляющий партнёр ЮК "Право и процедура"

1) Что это означает юридически для бизнесменов Кыргызстана?

После введения ЧП в регионах республики резко ограничена деловая активность, в экономике идет спад, под угрозой социальные обязательства государства, договоры и сделки предпринимателей, нарушаются сроки исполнения обязательств, либо сроки оказались под угрозой срыва. В стране создалась классическая форс-мажорная ситуация, при которой гражданско-правовые сделки не исполняются по объективным, не зависящим от воли сторон причинам.

В такой ситуации бизнес терпит большие убытки, обостряются социальные проблемы в обществе, сильно страдает бюджет.

В правоприменительной практике государства форс-мажор практически не применяется и только ЧП заставляет задуматься о пересмотре сложившихся позиций. Вектор политики ЧП задан, но как он будет реализован на практике покажет время.

2) Означает ли это, что теперь бизнесмены, опираясь на статью в контракте по форс-мажору, могут не платить по арендным платежам, к примеру? Если да, то на что они имеют право, а на что-нет. По каким еще платежам снимаются обязательства?

Что говорит о такой ситуации закон? Гражданский кодекс содержит нормы, которые позволяют освободить лицо от исполнения обязательств, если будет доказано наступление форс-мажорных обстоятельств. Так ч.3 ст.356 ГК КР устанавливает: «Поскольку иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (форс-мажор)».

Форс-мажор – это чрезвычайные, непредвиденные и непредотвратимые обстоятельства, возникшие в течение реализации договорных обязательств, которые нельзя было разумно ожидать при заключении договора, либо избежать или преодолеть. В нашем случае это введение ЧП в связи с эпидемией.

Не будет сложным доказать наступление чрезвычайных обстоятельств, но всегда надо доказывать, как такие обстоятельства связаны с неисполнением договорных обязательств, иных обязательств, вытекающих из правоотношений с государством. Например, режим ЧП не коснулся отдельных импортных операций, розничной торговли в магазинах, но сильно ограничил сферу услуг и торговли в отдельных сегментах экономики. Если ограничения при ЧП не затронули какую-либо сферу деятельности, то сторона, не исполнившая свои обязательства, не может ссылаться на ЧП как форс-мажорное обстоятельство.

В арендных отношениях явно присутствует форс-мажор. Режим ЧП сильно затронул, ограничил сферу деятельности арендатора. Перемещение по городу было ограничено, офисы простаивали, долг по аренде вырос. Если арендатор работал в сфере, которую не затронули введенные ограничения ЧП (например, импорт топлива или продуктов питания, магазин и т.п.), то видимо ЧП нельзя называть форс-мажорным обстоятельством. Но в каждом случае, необходим конкретный анализ ситуации.

Согласно закону налоговые органы вправе применять начисление пени и штрафов за неисполнение обязательств по уплате налогов. И здесь необходимо налоговым органам внимательно изучать обстоятельства, которые способствовали нарушению графика оплаты налогов. Налоговые органы не могут освободить предпринимателя от выплаты налогов, но они могут не применять санкции (неустойка, штраф), при этом должны дать отсрочку по оплате каких-либо налогов. И видимо парламент должен внести соответствующую поправку в закон о налоговых обязательствах в случае возникновения ЧП.

Предприниматели, осуществляющие внешнеторговые операции, должны знать, что согласно ст.3 Закона «О Торгово-промышленной палате КР» от 13 апреля 1994 года одной из задач ТПП является освидетельствование обстоятельств форс-мажора в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Кыргызской Республики. Данная норма позволит оказать содействие предпринимателям установить обстоятельства форс-мажора.

3) Какие риски может нести такое решение как признание ситуации форс-мажором?

Неправильное применение форс-мажорных обстоятельств может навредить как предпринимателю, так и бюджету. Поэтому принятие решения должно проходить прозрачно и открыто, может быть и коллегиально с привлечением предпринимателей и экспертов. Важно признать, что форс-мажор наступил. Но важно четко различать как форс-мажор оказал влияние на конкретную сферу деятельности и нет ли других субъективных факторов, которые повлияли на исполнение обязательств?

Главный риск – не исполнение госбюджета и социальных обязательств со стороны государства. Но существует и другой риск – банкротство субъектов предпринимательской деятельности, спад деловой активности, необоснованное применение санкций в отношении бизнеса или репрессии уголовного порядка. И здесь нужен здравый смысл, а не безрассудные санкции и преследования с целью пополнения бюджета любыми способами.

4) Выскажите свое личное мнение по решению правительства признать ситуацию форс-мажором.

Решение правительства о форс-мажоре актуально и предстоит кропотливая работа.

В режиме ЧП многие граждане сожалели, что страна не приняла опыт Швеции или Белоруссии, где было больше степеней свободы передвижения и деятельности.

Например, в Бишкеке ограничение прав граждан было вынужденной мерой, но не всегда такие меры были соразмерными целям ЧП. В Нарынской области ЧП было ведено в одном районе, но ограничительные меры были во всех районах, в каждом селе. Но это очередной опыт и его надо было пройти!

Согласно ст.36 конституционного Закона КР "О чрезвычайном положении" в случае объявления чрезвычайного положения, МИД КР в трехдневный срок уведомляет Генерального секретаря ООН об ограничениях прав и свобод граждан, составляющих отступления от обязательств по Международному пакту о гражданских и политических правах, об объеме этих отступлений и о причинах принятого решения.

Правительство должно не только уведомить ООН, но и предпринять меры для получения международной поддержки.

Признание форс-мажорных обстоятельств требует не только политической воли, но и налагает на правительство обязательства по исправлению сложной экономической ситуации в стране, в том числе принятие мер для оживления предпринимательской среды.

P.S. Когда готовилась настоящее интервью Президент КР подписал поправки по изменению Налогового Кодекса с учетом отсрочки налоговых платежей, теперь Правительство должно на практики их реализовать. Источник: http://www.arbitr.kg/web/index.php?act=view_material&id=193

С уважением,

Муратбек Азимбаев

тел.: 0700987794; 0776987794; 0550987794 WhatsApp, Telegram, Signal

Эл.почта: muratbeka@gmail.com

Skype: muratbek.azimbaev

в продолжение:
Услуги ТПП КР »  Сертификация по форс-мажору http://cci.kg/uslugi-tpp-kr/sertifikacija-po-fors_mazhoru.html

Утверждено Президиумом ТПП КР
№ 27 ОТ 14.03.2013 г.

ПОЛОЖЕНИЕ 
                            О порядке свидетельствования ТПП КР обстоятельств форс-мажора

1. Настоящее Положение разработано на основании Закона Кыргызской Республики «О Торгово-промышленной палате Кыргызской Республики» от 13 апреля 1994 года, Устава ТПП Кыргызской Республики и определяет порядок свидетельствования ТПП Кыргызской Республики обстоятельств форс-мажора в соответствии с условиями внешнеторговых и других сделок, международных договоров Кыргызской Республики.

2. Обстоятельства форс-мажора– это чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (стихийные явления, военные действия и т.п.). Таковыми признаются пожар, наводнение, землетрясение, ураган, эпидемия, забастовка, военные действия, запрещение экспорта и импорта товаров и другие.

3. Свидетельствование обстоятельств форс-мажора производится ТПП Кыргызской Республики на основании письменного заявлениязаинтересованной стороны контракта (договора), подписанного ее руководителем.

К заявлению прилагаются следующие документы:

- надлежаще заверенная копия контракта (договора и др.) (в нем должны быть указаны обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности, перечислены события, которые стороны  согласились считать форс-мажорными, указаны органы, которые подтверждают факт наступления обстоятельств форс-мажора и др.);

- копии спецификаций;

- справка об объемах выполненных обязательств по контракту;

- документы компетентных органов (как правило, не менее двух), подтверждающие наличие обстоятельств форс-мажора. (Таковыми могут быть справки о пожаре, наводнении, землетрясении, урагане, военных действиях, запрещении экспорта и импорта товаров, других запрещающих государственных актов, эпидемии, забастовки и т.п., акты и протоколы комиссий);

- действительные члены ТПП Кыргызской Республики предъявляют копию платежного поручения об оплате членских взносов за текущий год, остальные организации – копию платежного поручения об уплате стоимости услуги за свидетельствование обстоятельств форс-мажора.

В случае необходимости ТПП Кыргызской Республики могут быть запрошены дополнительные документы.

4. ТПП Кыргызской Республики свидетельствует обстоятельства форс-мажора, наступившие на территории Кыргызской Республики. При этом заявителю выдается сертификат.

5. По просьбе предприятий, объединений и организаций ТПП Кыргызской Республики на платной основе может проводиться проверка обстоятельств форс-мажора.

6. Заявление и документы для решения вопроса о выдаче сертификата о форс-мажорных обстоятельствах подаются заявителем в ТПП КР на имя Президента.

7. За проверку обстоятельств форс-мажора и выдачу сертификата, его копии или дубликата взимается плата в соответствии с установленными в ТПП Кыргызской Республики тарифами на предоставляемые услуги.

8. Сертификат выдается заявителю в отпечатанном виде на бланке ТПП Кыргызской Республики.

В сертификате указывается наименование сторон контракта (договора и др.), номер и дата его заключения, место, время, период, в течение которого имели место чрезвычайные и непредотвратимые события. Сертификат подписывается Президентом ТПП КР либо вице-президентом ТПП Кыргызской Республики. На сертификате ставится печать ТПП КР. Сертификат выдается по каждому контракту (договору и др.) отдельно на русском языке. Копия выданного сертификата хранится в Административно-правовом департаменте ТПП КР. В течение 3-х дней по письменной просьбе заявителя может быть выдан дубликат сертификата.

9. Оформление сертификата производится в срок 10 рабочих дней с момента поступления заявления. По просьбе заявителя сертификат может быть оформлен в течение 3-х суток с момента обращения.
В случае отказа в выдаче сертификата ТПП Кыргызской Республики направляет заявителю мотивированный ответ, в сроки, указанные в пункте 9 настоящего Положения.

в дополнение:

Стороны договора нередко ограничиваются фразой о том, что они «не несут ответственности за выполнение (ненадлежащее выполнение обязательств), если исполнению препятствовали обстоятельства непреодолимой силы». В связи с этим при рассмотрении судами хозяйственных споров неизбежно возникают разногласия по поводу того, является ли данное препятствие форс-мажором и может ли оно быть основанием для освобождения от ответственности.

Четкие критерии понятия непреодолимой силы для применения его на практике до сих пор не выработаны, а поэтому при возникновении данных ситуаций между сторонами возникают спорные правоотношения, связанные с неисполнением обязательств.

Эвелина Николаевна Нагорная судья Экономического Суда СНГ, к.ю.н.

Форс-мажор как основание освобождения от ответственности.

(Возможность применения принципов международного права в судебной практике государств –участников СНГ)

В 2015 году по поручению Совета председателей высших арбитражных, хозяйственных, экономических и других судов, разрешающих дела по спорам в сфере экономики (далее — Совет председателей), Экономическим Судом СНГ проведено изучение национального законодательства, норм международного права и материалов судебной практики по установлению форс-мажорных обстоятельств при разрешении хозяйственных (экономических) споров.

Указанное поручение было инициировано Верховным Судом Кыргызской Республики со ссылкой на целесообразность обсуждения этой темы в настоящее время, когда на территории некоторых стран Содружества происходят события общественно-политического характера, имеет место принятие нормативных актов запрещающего характера, происходят гражданские беспорядки, препятствующие осуществлению нормальной предпринимательской деятельности.

20 октября 2015 года Пленумом Экономического Суда Содружества Независимых Государств (далее — Экономический Суд) было вынесено постановление о принятии к сведению Информации о реализации указанного решения Совета председателей.

Стороны договора нередко ограничиваются фразой о том, что они «не несут ответственности за выполнение (ненадлежащее выполнение обязательств), если исполнению препятствовали обстоятельства непреодолимой силы». В связи с этим при рассмотрении судами хозяйственных споров неизбежно возникают разногласия по поводу того, является ли данное препятствие форс-мажором и может ли оно быть основанием для освобождения от ответственности.

Четкие критерии понятия непреодолимой силы для применения его на практике до сих пор не выработаны, а поэтому при возникновении данных ситуаций между сторонами возникают спорные правоотношения, связанные с неисполнением обязательств.

В научной литературе под непреодолимой силой понимают чрезвычайные, непредотвратимые внешние события природного характера, при данных условиях влекущие наступление вредных последствий, которые не могли быть предотвращены самыми крайними мерами предосторожности; данные обстоятельства являются непредотвратимыми не только для конкретного должника, но и для других лиц, однотипных по роду и условиям деятельности

Необходимость должной правовой проработки вопросов, касающихся обстоятельств, освобождающих участников гражданских правоотношений от ответственности, вызвана, с одной стороны, развитием предпринимательства и увеличением числа заключаемых гражданско-правовых сделок как в национальных рамках, так и внешнеэкономических, с другой, как отмечено выше, — происходящими на территории некоторых стран Содружества событиями общественно-политического характера (в частности, гражданскими беспорядками, препятствующими осуществлению нормальной предпринимательской деятельности, случаями принятия нормативных актов запрещающего характера), и возникновением в связи с этим спорных правовых моментов в вопросах отнесения тех или иных обстоятельств к форсмажорным, или непреодолимой силы.

Изучение национального законодательства показывает, что в большинстве гражданских кодексов государств — членов Совета председателей отсутствует понятие «форс-мажор» (кроме Кыргызской Республики), вместо этого используется понятие «непреодолимая сила».

В Кыргызской Республике законодательно в пункте 3 статьи 356 Гражданского кодекса, предусматривающего как основание освобождения от ответственности непреодолимую силу, после словосочетания «непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств», введено дополнение в виде отдельной оговорки выражение «форсмажор», в обоснование приведен довод о том, что это понятие более широкое, чем «непреодолимая сила» и включает в себя кроме природных явлений общественнополитические, социальные и иные явления.

Нормы общей части гражданских кодексов этих государств, содержащие указание на данные обстоятельства как основание освобождения от ответственности за нарушение обязательств, во многом идентичны. В них предусмотрено, что «лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств» (пункт 3 статьи 417 Гражданского кодекса Республики Армения4 , пункт 3 статьи 372 Гражданского кодекса Республики Беларусь5 , пункт 2 статьи 359 Гражданского кодекса Республики Казахстан6 , пункт 3 статьи 356 Гражданско го кодекса Кыргызской Республики7 , пункт 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации8 , пункт 3 статьи 432 Гражданского кодекса Республики Таджикистан9 ).

При этом критерии определения чрезвычайности и непредотвратимости таких обстоятельств в гражданских кодексах не установлены. В приведенных общих нормах не содержится перечня обстоятельств, которые квалифицируются в качестве непреодолимой силы или «форс-мажора», за исключением Гражданского кодекса Республики Казахстан, в котором предусмотрено, что лицо не несет ответственность, если докажет, «что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (стихийные явления, военные действия и т.п.)» (пункт 2 статьи 359).

Изучение специальных нормативных правовых актов государств — членов Совета председателей (далее — специальные акты) показало, что отдельные из них содержат самостоятельные определения обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), устанавливающие дополнительные признаки. Например, в соответствии с Таможенным кодексом Республики Армения от 6 июля 2000 года «непреодолимой силой считается действующие независимо от воли лица неотвратимые сила или явление, препятствующие исполнению им обязательств, взятых на себя в соответствии с настоящим Кодексом» (статья 2)10. Специальные акты конкретизируют понятия обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) через примерные перечни; включение в них тех или иных событий и явлений, признаваемых таковыми (стихийных бедствий, событий социальной жизни, актов государственных органов запретительного или ограничительного характера).

В Кыргызской Республике некоторые специальные акты прямо устанавливают, что события, произошедшие в апреле − июне 2010 года, признаются чрезвычайными «обстоятельствами, подпадающими под определение непреодолимой силы» (пункт 1 Декрета Временного Правительства Кыргызской Республики от 28 июля 2010 года № 116 «О предоставлении отсрочки и/или рассрочки субъектам предпринимательства по уплате таможенных и социальных платежей, которым нанесен экономический ущерб в результате событий, произошедших в апреле − июне 2010 года»11 и др.). В иных актах государств СНГ события социальной жизни выведены за пределы понятия непреодолимой силы, например, в Законе Республики Беларусь от 14 августа 2007 года «Об автомобильном транспорте и автомобильных перевозках» (статья 55)12, Уставе железнодорожного транспорта Российской Федерации от 10 января 2003 года (статья 29)13, Уставе железнодорожного транспорта Республики Таджикистан от 5 июня 2002 года (пункт 44)14. Экономическим Судом получены материалы судебной практики государств — членов Совета председателей, которые свидетельствуют, что суды при применении норм общей части гражданских кодексов, предусматривающих освобождение от ответственности вследствие непреодолимой силы (форс-мажора), учитывают особенности нормативно-правового регулирования конкретных правоотношений, связанных с возникновением (наступлением) таких обстоятельств, а также условия конкретных договоров (форс-мажорную оговорку).

Суды Кыргызской Республики, как вытекает из информации, представленной Совету председателей 9 октября 2014 года, учитывают специальные нормативные акты (в частности, приведенные выше декреты Временного правительства Кыргызской Республики), а также, как усматривается из примеров судебных дел в информации, полученной Экономическим Судом, условия договоров (форс-мажорную оговорку).

Так, надзорная инстанция, исходя из условий договора, отклонила доводы о признании непреодолимой силой наводнения из-за сильных потоков дождевых вод, в результате которого на части засеянной земли не пророс хлопок, и снижении задолженности по условиям договора поставки, указав, что стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения договора, в результате событий чрезвычайного характера (пожар, стихийные бедствия, введение политических санкций, забастовки и т.д.), наступление которых сторона, не исполнившая обязательств, не могла предвидеть и предусмотреть разумными методами (форс-мажор); между тем согласно акту хлопок не пророс вследствие сильных дождей и из-за отсутствия воды, поступающей из Таджикистана, в связи с чем исследуемые обстоятельства не могут быть оценены как стихийные бедствия.

В направленных в Экономический Суд копиях судебных актов Российской Федерации также обращено внимание на необходимость учета специального правового регулирования и условий договоров. В частности, при пересмотре судебных актов нижестоящих инстанций в 2012 году в порядке надзора Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, отказывая в признании пожара обстоятельством непреодолимой силы, вследствие которого оказалось невозможным надлежащее исполнение обязательств по договору хранения, Высший Арбитражный Суд указал, что в силу закона (абзац второй пункта 1 статьи 901 Гражданского кодекса РФ) и договора хранения (в котором под обстоятельствами форс-мажора понимаются наводнения, природные бедствия, военные действия, бунты, гражданские войны, политические волнения и иные события, которые стороны не могли ни предвидеть, ни предотвратить, на которые не могут воздействовать), единственным основанием освобождения от ответственности за утрату переданного на хранение имущества могут являться обстоятельства, воздействие которых происходит извне и не зависит от субъективных факторов, к которым невозможность прекращения распространения пожара, на которую ссылался ответчик, не относится (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 июня 2012 года № 3352/12)15.

Изученные Экономическим Судом СНГ примеры судебных споров показывают, что судами оценивается в том числе такой признак непреодолимой силы, как независимость от волеизъявления сторон. Так, например, с учетом этого признака в качестве форс-мажора квалифицировано отсутствие электроэнергии, послужившее основанием нарушения срока поставки товаров.

Данное обстоятельство возникло вследствие принятия постановления Правительства Кыргызской Республики и приказа Министерства промышленности, энергетики и топливных ресурсов Кыргызской Республики, которыми предусматривалось отключение электроэнергии по всей республике в связи с необходимостью пополнения воды на Токтогульской ГЭС.

Исходя из вышеуказанных критериев, суды Кыргызской Республики не признают в качестве форс-мажорных обстоятельства, связанные с производственно-хозяйственной деятельностью, например, изъятие печати, бухгалтерских документаций, наложение ареста на счета и т.д.

Обращает на себя внимание, что в информации Верховного Суда Кыргызской Республики содержатся примеры квалификации судами одних и тех же обстоятельств, в частности, явлений социальной жизни (социально-политических событий) в зависимости от конкретных (данных) условий.

Так, по одному из судебных дел надзорной инстанцией отклонены доводы ответчика о признании событий, произошедших 24 − 25 марта 2005 года в г.Бишкеке (в частности, разграбление имущества на объектах), как имеющих характер непреодолимой силы (форс-мажора), которая освобождает его от ответственности за нарушение обязательств по договору хранения, исходя из следующего: «К форс-мажорным обстоятельствам относятся стихийные явления, такие как землетрясение, наводнение и т.д., а также обстоятельства общественной жизни: военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки и т.д.; запретительные меры государственных органов: объявление карантина, запрещение перевозок, запрет торговли в порядке международных санкций и т.д.

Законом Кыргызской Республики «О мерах по оказанию помощи хозяйствующим субъектам, пострадавшим в результате событий 24 − 25 марта 2005 года» данные события квалифицируются как грабеж, мародерство и беспорядки. Следовательно, оснований, соответствующих непреодолимой силе, при которых ответственность наступает при отсутствии вины, не усматривается».

В другом случае судебная коллегия по административным и экономическим делам Верховного Суда Кыргызской Республики оставила в силе решение суда первой инстанции, признавшего массовые беспорядки, произошедшие в Кыргызской Республике 6 − 8 апреля 2010 года, имеющими характер непреодолимой силы в качестве основания для отказа в удовлетворении искового требования в части взыскания пени за задержку выплаты за поставленную продукцию, произошедшую в результате (и после наступления) этих событий, указав при этом, что стороны договора освобождаются от ответственности за неисполнение своих обязательств вследствие форс-мажорных обстоятельств (непреодолимой силы), если они возникли после подписания договора.

Высшие судебные инстанции Республики Беларусь, Республики Казахстан, Российской Федерации обращают внимание на то, что наличие и продолжительность действия непреодолимой силы должны быть подтверждены «документально и (или) соответствующими документами, выданными компетентными органами». Для решения вопроса о необходимости обобщения результатов проведенного Экономическим Судом исследования в виде подготовки соответствующего документа, который в последующем мог бы использоваться в правоприменительной деятельности Экономический Суд обратился за помощью к членам Научно-консультативного совета при Экономическом Суде СНГ (далее — НКС). Так, член НКС, доцент кафедры гражданского и хозяйственного права факультета управления Института управленческих кадров Академии управления при Президенте Республики Беларусь, к.ю.н. Амельченя Ю.А. предложил открытый перечень обстоятельств, которые могут быть отнесены к событиям непреодолимой силы, в том числе военные действия и террористические акты, национализация, забастовки, решения правительств. Член НКС, заместитель начальника управления международных договоров главного договорно-правового управления Министерства иностранных дел Республики Беларусь, к.ю.н. Барбук А.В. исходит из возможности подготовки методических рекомендаций наподобие Принципов международных коммерческих договоров, разработанных Международным институтом УНИДРУА. Член НКС, заведующий кафедрой международного права Казахского гуманитарно-юридического университета, доктор Hh.D Дауленов М.М., обосновывая критерии, по которым обстоятельства могут быть отнесены к ситуации форс-мажора в случае выработки Экономическим Судом соответствующих рекомендаций, также исходит из положений резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 56/83 от 12 декабря 2001 года.

Интересным представляется мнение члена НКС, заместителя заведующего Центра экономико-правовых проблем Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, д.ю.н., профессора Дорониной Н.Г., которая отмечает, что рекомендации по гармонизации национального законодательства в части установления пределов гражданско-правовой ответственности в форме форс-мажорных обстоятельств могут быть разработаны как общие принципы решения основной проблемы, связанной с исполнением договорных обязательств16.

Важно отметить, что по состоянию на 11 ноября 2015 года 5 из 7 государств — членов Совета председателей (Республика Армения, Республика Беларусь, Кыргызская Республика, Российская Федерация, Украина) являются участниками Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 года (далее — Конвенция ООН 1980 года)17, в соответствии с нормами которой «Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий» (пункт 1 статьи 79).

При этом предусматривается, что «освобождение от ответственности …распространяется лишь на тот период, в течение которого существует данное препятствие» (пункт 3). Обязательным условием освобождения от ответственности стороны, которая не исполняет своего обязательства, является то, что она «должна дать извещение другой стороне о препятствии и его влиянии на ее способность осуществить исполнение» (пункт 4). Такие же по существу формулировки содержит статья 7.1.7 «Непреодолимая сила (форс-мажор)» Принципов международных коммерческих договоров, разработанных Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА) в 1994 году (применяемый в настоящее время расширенный текст Принципов УНИДРУА 201018 утвержден Административным советом УНИДРУА в 2011 году).

Аналогичные формулировки по своей сути встречаются и в Принципах Европейского контрактного права (раздел 8:108). На основании указанных норм Комиссией Международной торговой палаты (далее — МТП) по международной коммерческой практике разработаны Рекомендации «Оговорка ICC 2003 о форс-мажоре. Оговорка ICC 2003 о затруднении» (Публикация Международной торговой палаты № 650)19. Во вступительном пояснении указанных Рекомендаций указывается, что Оговорка ICC 2003 о форс-мажоре (далее — Оговорка) предназначена для применения в любых договорах, в которые она инкорпорирована явным образом или путем отсылки. Общая формула, определяющая последствия форс-мажора, объединяет (отражает) элементы статьи 79 Конвенции ООН 1980 года, раздела 8:108 Принципов Европейского контрактного права20, статьи 7.1.7 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА: «Если сторонами в договоре в явно выраженной форме или в подразумеваемой форме не согласовано иное, то при неисполнении стороной договора одной из ее обязанностей по договору или более последствия, указанные в параграфах 4 − 9 данной Оговорки, применяются, если только такая сторона докажет, что: a) такое неисполнение было вызвано препятствием вне ее разумного контроля; и b) от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет во время заключения договора; и c) она не могла разумно избежать или преодолеть последствия этого препятствия» (параграф 1). Согласно пояснениям к Оговорке параграф 3 перечисляет события, которые обычно включаются в оговорки о форс-мажоре, и формулирует очевидную презумпцию в пользу стороны, ссылающейся на оговорку, в которой указаны одно или более из перечисленных событий, а не просто общая формула, изложенная в параграфе 1. При этом следует отметить, что обозначенный в параграфе 3 перечень событий не является исчерпывающим. 

Сопоставление норм гражданского законодательства, судебной практики государств — членов Совета председателей с положениями Конвенции ООН 1980 года, участником которой является и Кыргызская Республика, Рекомендациями Комиссии Международной торговой палаты, свидетельствует о том, что основополагающие нормы указанной Конвенции и Рекомендаций Комиссии МТП во многом совпадают с положениями гражданских кодексов и правоприменительной практикой вышеназванных государств.

Более того, параграф 3 Оговорки ICC 2003 о форс-мажоре МТП содержит примерный перечень событий, по причине которых может возникнуть препятствие, в который включены гражданские волнения или беспорядки, бесчинства толпы, акты властей, законные или незаконные. При этом в соответствии со вступительным пояснением по применению и общей структуре Оговорки события, которые перечисляются в параграфе 3, могут быть признаны основаниями освобождения от ответственности при условии соответствия их предписаниям, предусмотренным в параграфе 1 (сторона не могла разумно избежать или преодолеть последствия препятствия к исполнению договора).

Одновременно указывается, что не является достаточным наличие обстоятельств, которые делают исполнение малоудобным или обременительным для должника. Таким образом, вышеназванные события, перечисленные в параграфе 3, в том числе гражданские волнения или беспорядки, бесчинства толпы, законные или незаконные акты властей, могут быть признаны основаниями, освобождающими от ответственности, только если сторона не могла разумно избежать или преодолеть последствия этого препятствия, при условии, что эти обстоятельства не относятся к малоудобным или обременительным для поставщика.

По результатам изучения положений национального законодательства, Конвенции ООН от 1980 года, участниками которой является целый ряд государств СНГ, в том числе Кыргызская Республика, международно-правовых актов, материалов судебной практики, а также мнения членов Научноконсультативного совета Экономический Суд СНГ полагает возможным высказать свои предложения о необходимости выработки критериев, которые могут приниматься во внимание национальными судебными инстанциями при рассмотрении вопроса об освобождении от ответственности ввиду наступления форс-мажорных обстоятельств.

На взгляд Экономического Суда СНГ объективными критериями для определения наличия/отсутствия обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) могут являться: − чрезвычайный характер обстоятельств (невозможность их предвидеть при наличии разумной осмотрительности стороны); − неотвратимость наступления неблагоприятных последствий (невозможность разумно ожидать, что сторона предпримет меры, способные предотвратить наступление таких последствий); − относительность обстоятельств непреодолимой силы (оценка обстоятельств исходя из места, времени, обстановки их возникновения, условий осуществления хозяйственной деятельности и иных обстоятельств конкретных договорных отношений). 

При рассмотрении вопроса об освобождении от ответственности вследствие обстоятельств непреодолимой силы (форсмажора) могут приниматься во внимание соответствующие документы (заключения), подтверждающие наличие обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), выданные уполномоченными на то органами. Для освобождения от ответственности за неисполнение своих обязательств сторона должна доказать: − наличие и продолжительность обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора); − наличие непосредственной причинноследственной связи между возникшими обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажором) и невозможностью либо задержкой исполнения обязательств; − непричастность стороны к созданию обстоятельств непреодолимой силы (форсмажора) и отсутствие собственной небрежности стороны, которая привела к возникновению обстоятельств непреодолимой силы; − добросовестное принятие стороной разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков.

Если обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) носят временный характер, сторона может быть освобождена от ответственности на разумный период времени, когда обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) препятствуют исполнению обязательств стороны.

Неисполнившая сторона должна уведомить другую сторону о возникновении обстоятельств непреодолимой силы (форсмажора) и их влиянии на ее способность исполнить обязательство. В уведомлении неисполнившая сторона должна указать все особенности наступивших обстоятельств непреодолимой силы и сообщить о мерах, предпринимаемых для предотвращения (минимизации) возможных рисков. Если уведомление не получено другой стороной в течение разумного срока после того, как неисполнившая сторона узнала или должна была узнать об обстоятельствах непреодолимой силы (форс-мажоре), она несет ответственность за убытки, ставшие результатом неполучения уведомления.

Сторона освобождается от выполнения своих обязательств с момента, когда обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) послужили причиной неисполнения, если уведомление об этом было сделано без промедления, или, если уведомление об этом не было сделано без промедления, — с момента, когда такое уведомление было получено другой стороной. Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) в обоснование невозможности исполнения обязательства, обязана принять все разумные меры для уменьшения последствий наступления обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), для выполнения своих договорных обязательств.

Если продолжительность обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) имеет такое последствие, которое в значительной степени лишает одну или обе стороны договора того, на что они были вправе разумно рассчитывать на основании договора, любая из сторон вправе расторгнуть договор путем извещения другой стороны в течение разумного периода времени. В договоре стороны самостоятельно могут установить правила их поведения при наступлении обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), в том числе: − обстоятельства, которые могут признаваться обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажором); случаи, при которых сторона может быть освобождена от исполнения обязательств либо время и способ исполнения обязательств может быть изменен; − период времени, в течение которого должны длиться обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор), для наличия основания к освобождению от ответственности, изменению условий договора либо его расторжению.

Экономический Суд СНГ полагает, что вышеизложенные подходы к определению критериев, которые могут приниматься во внимание национальными судебными инстанциями при рассмотрении вопроса об освобождении от ответственности ввиду наступления форс-мажорных обстоятельств, могут быть взяты за основу для последующей разработки методических рекомендаций для национальных судебных инстанций либо проекта межведомственного/межправительственного соглашения по вопросам регулирования исследуемых в настоящей статье правоотношений

Источник: Верховный суд КР https://danaker.org/ru/2018/sc-2018/

в дополнение:

Как предпринимателям минимизировать риски в условиях ЧС и ЧП? Рекомендации Института бизнес-омбудсмена https://economist.kg/2020/03/30/kak-predprinimatelyam-minimizirovat-riski-v-usloviyah-chs-i-chp-rekomendacii-instituta-biznes-ombudsmena/

Специалисты Института бизнес-омбудсмена (ИБО) подготовили для предпринимателей рекомендации, которые помогут минимизировать риски в обстоятельствах пандемии коронавируса и предпринимаемых ограничительных мерах со стороны государства.

Economist.kg приводит полный текст статьи без изменений:

Последние пару недель Кыргызстан в борьбе против эпидемии COVID-19, а также для предотвращения ее распространения и других негативных последствий вводит жесткие меры, которые, несмотря на обоснованность и социальную направленность, имеют колоссальное влияние на предпринимательскую деятельность. 

Одним из таких мер стало введение чрезвычайного положения на территории городов Бишкек, Ош, Жалал-Абад, а также на территории Ноокатского, Кара-Суйского районов Ошской области и Сузакского района Жалал-Абадской области, а также утверждение перечня разрешенных видов предпринимательской деятельности на время чрезвычайного положения. В связи с указанными мерами контракты срываются, предприниматели не могут исполнить свои обязательства, и в этой панике предприниматели, будучи озабоченными убытками и дальнейшим планированием бизнеса, забывают о юридических механизмах, которые призваны минимизировать их будущие риски. 

Форс-мажор 

В случае, если из-за нынешних форс-мажорных обстоятельств вы не можете исполнить ваши обязательства по договору, которым, ко всему прочему, еще и предусмотрена неустойка и иные виды санкций, то вы можете прибегнуть к обстоятельствам форс-мажора. 

Форс-мажор следует воспринимать как способ освобождения от ответственности за нарушение обязательств, а также временного освобождения от исполнения обязательств на период действия форс-мажора. Однако, если дальнейшее исполнение договора невозможно ввиду форс-мажора, то вам следует воспользоваться способом, указанным ниже. 

Хотелось бы отметить, что отсутствие оговорки о форс-мажоре в вашем договоре не является препятствием, так как согласно ч.3 ст.356 ГК КР сторона освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности, если докажет, что надлежащее исполнение стало невозможным ввиду форс-мажора. 

Для инициирования данного способа вам необходимо направить уведомление вашему контрагенту согласно порядку и срокам, предусмотренным договором. В случае отсутствия порядка и сроков уведомления в договоре, вы можете самостоятельно определить их и предложить приемлемый способ взаимодействия в уведомлении. 

Следует отметить, что для внешнеторговых сделок оговорка о форс-мажоре является обязательной, так как при подаче заявления на свидетельствование форс-мажора ТПП КР потребует надлежаще заверенную копию договора, в котором должны быть указаны обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности, перечислены события, которые стороны  согласились считать форс-мажорными, указаны органы, которые подтверждают факт наступления обстоятельств форс-мажора и др.

Кроме договора, к заявлению должны быть приложены копии спецификаций, справка об объемах выполненных обязательств по договору, документы компетентных органов (как правило, не менее двух), подтверждающие наличие обстоятельств форс-мажора, а также копия документа, подтверждающего оплату стоимости услуг за свидетельствование форс-мажора.

По результатам свидетельствования ТПП КР должен выдать сертификат о форс-мажоре в течение 10 рабочих дней, а по просьбе заявителя — а течение 3 дней. Для более подробной информации о порядке свидетельствования форс-мажора, вы можете посетить сайт ТПП КР. 

Невозможность исполнения 

В случае, если вы понимаете, что исполнение договора ввиду нынешних условий становится невозможным, вы можете воспользоваться способом прекращения обязательств, предусмотренным ст. 377 ГК КР.

Данный способ гласит, что обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

Очевидно, эпидемия коронавируса, а также введение чрезвычайного положения являются обстоятельствами, за которое ни одна из стороне не отвечает. В таком случае кредитор не вправе требовать от должника исполнения по обязательству. Например, если вы должны были поставить товар, а вы не можете ее осуществить ввиду предпринятых мер, то ваш контрагент не вправе требовать от вас указанной поставки.  

Хотелось бы отметить, что сторона, исполнившая обязательство, вправе требовать возвращения исполненного. Например, если вы заключили договор купли-продажи, перечислили деньги и пока не получили товар, то вы можете потребовать возврата своих денежных средств. Однако, если другая сторона хочет доставить товар, а вы всячески препятствуете этому, то в таком случае вы не вправе требовать возвращения денежных средств, а другая сторона не обязана вам их возвращать. 

Для этого, как и указывалось ранее, вам необходимо будет направить уведомление вашему контрагенту согласно условиям договора, а при отсутствии таковых – предложить порядок взаимодействия в самом уведомлении. 

Существенное изменение обстоятельств

Гражданским кодексом также предусмотрен механизм защиты, который позволяет сторонам изменить или же расторгнуть договор при существенных изменениях обстоятельств. Согласно ч.1 ст.412 ГК КР изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Например, если бы вы могли предвидеть, что ваш вид экономической деятельности будет запрещен во время ведения чрезвычайного положения в указанных выше территориях, то вы бы не заключали договоры, направленные на осуществление такой деятельности.  

В случае, если вы с контрагентом не пришли к взаимному согласию об изменении или же расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств, то такое действие возможно только по решению суда и на тех основаниях и условиях, указанных в ст.412 ГК КР. 

Следует обратить внимание, что указанными механизмами могут воспользоваться только те предприниматели, которые непосредственно пострадали от мер, направленных для борьбы против эпидемии коронавируса, а также для предотвращения ее распространения и других негативных последствий. 

Примечание: Данная статья подготовлена специалистами Института Бизнес-омбудсмена исключительно в ознакомительных целях и не является юридической консультацией. 

Институт бизнес-омбудсмена — независимая организация, уполномоченная защищать интересы бизнеса от неправомерных действий государственных органов, органов местного самоуправления и предприятий государственного сектора. Более подробно о миссии и мандате Института бизнес-омбудсмена можно ознакомиться на сайте www.boi.kg.

в дополнение:

ЭКОНОМИЧЕСКИЙ СУД СОДРУЖЕСТВА НЕЗАВИСИМЫХ ГОСУДАРСТВ П О С Т А Н О В Л Е Н И Е Пленума Экономического Суда Содружества Независимых Государств 20 октября 2015 г. № 4 г.Москва О подготовке совместных с Советом председателей высших арбитражных, хозяйственных, экономических и других судов, разрешающих дела по спорам в сфере экономики, предложений по разработке международных рекомендаций по установлению форс-мажорных обстоятельств при рассмотрении хозяйственных споров http://sudsng.org/download_files/resolution/2015/ps15s004_k_end.pdf

ФОРС-МАЖОРНАЯ ОГОВОРКА ВО ВНЕШНЕТОРГОВОМ КОНТРАКТЕ  2012 г. Е.М. Кондратьева Нижегородский госуниверситет им. Н.И. Лобачевского Право Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского, 2012, № 6 (1), с. 238–244 http://www.unn.ru/pages/e-library/vestnik/99999999_West_2012_6(1)/38.pdf

Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, 1980 г. — CISG, Кыргызская Республика является страной участницей данной Конвенции

Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 год) (КМКПТ)

Дата принятия: 11 апреля 1980 года

Вступление в силу: 1 января 1988 года

Цель

Целью КМКПТ является обеспечение современного, единообразного и справедливого режима договоров международной купли-продажи товаров. Таким образом, КМКПТ в значительной степени способствует установлению определенности в торговых обменах и снижению операционных издержек.

В чем заключается актуальность Конвенции?

Договор купли-продажи является стержнем международной торговли во всех странах, независимо от их правовых традиций или уровня экономического развития. Поэтому КМКПТ считается одной из основных конвенций в сфере международного торгового права, универсальное принятие которой весьма желательно.

КМКПТ является плодом законодательных усилий, начатых еще в начале XX века. Полученный в результате текст обеспечивает тщательно выверенный баланс между интересами покупателя и продавца. Он также стал стимулом к реформированию договорного права на национальном уровне.

Принятие КМКПТ обеспечивает современную и единообразную нормативную базу международной купли-продажи товаров, которая должна применяться во всех случаях заключения договоров купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в договаривающихся государствах. В таких случаях КМКПТ применяется непосредственно, без обращения к нормам частного международного права для определения права, применимого к договору, что существенно увеличивает определенность и предсказуемость в отношении договоров международной купли-продажи товаров.

Более того, КМКПТ может применяться в отношении договоров международной купли-продажи товаров в случаях, когда нормы частного международного права указывают, что применимым является право одного из договаривающихся государств, или может применяться в силу выбора сторон договора, вне зависимости от того, находятся ли их коммерческие предприятия в одном из договаривающихся государств. В этом последнем случае КМКПТ выступает как некий нейтральный свод норм, который легко может быть принят в силу его транснационального характера и широкой доступности материалов, содержащих его толкование.

Наконец, малые и средние предприятия, а также торговцы, находящиеся в развивающихся странах, как правило, имеют ограниченный доступ к юридической помощи при обсуждении условий договора. Таким образом, они оказываются более уязвимыми перед проблемами, связанными с неадекватным решением в договоре вопросов, касающихся применимого права. Те же предприятия и торговцы также могут являться более слабыми сторонами договора и испытывать трудности с обеспечением поддержания договорного баланса. Поэтому эти коммерсанты более всего выиграли бы от применения по умолчанию справедливого и единообразного режима КМКПТ к договорам, подпадающим под ее действие.

Ключевые положения

КМКПТ регулирует договоры международной купли-продажи товаров между частными коммерческими предприятиями, за исключением розничных продаж потребителям и продажи услуг, а также продажи некоторых определенных видов товаров. Она применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных договаривающихся государствах, или когда нормы частного международного права указывают на применение права какого-либо договаривающегося государства. Она также может применяться в силу выбора сторон. Некоторые вопросы, касающиеся международной купли-продажи товаров, например о действительности договора и его последствиях для права собственности на проданный товар, остаются вне сферы действия Конвенции. Вторая часть КМКПТ посвящена вопросам, возникающим при заключении договоров путем направления сторонами оферты и акцепта. Третья часть КМКПТ касается обязательств сторон договора. Обязательства продавцов включают поставку товара в соответствии с количеством и качеством, указанными в договоре, а также передачу относящихся к нему документов и передачу права собственности на товар. Обязательства покупателя заключаются в уплате цены за товар и принятии поставки товара. Кроме того, в этой части содержатся общие правила, касающиеся средств правовой защиты в случае нарушения договора. Потерпевшая сторона может потребовать исполнения обязательств другой стороной или возмещения убытков либо расторгнуть договор в случае существенного нарушения. Дополнительные правила регулируют переход риска, предвидимое нарушение договора, возмещение убытков и освобождение от исполнения договора. Наконец, хотя КМКПТ допускает заключение договора в свободной форме, государства вправе сделать заявление, требующее наличия в письменной форме.

Связь с частным международным правом и действующим внутренним законодательством

КМКПТ применяется только в отношении международных сделок и избавляет от необходимости обращаться к нормам частного международного права в связи с договорами, входящими в сферу ее применения. На международные договоры купли-продажи, выпадающие из сферы применения КМКПТ, а также на договоры, для которых юридически действителен выбор других правовых норм, действие КМКПТ не распространяется. Сугубо внутренние договоры купли-продажи КМКПТ не затрагивает, и они по-прежнему регулируются внутренним законодательством.

Дополнительные сведения

Присоединение к КМКПТ не влечет за собой никаких финансовых последствий для договаривающихся государств. Кроме того, ее применение на национальном уровне не требует создания какого-либо специального органа и не связано с какими либо обязательствами по представлению отчетности.

КМКПТ сопровождается пояснительной запиской.

Большое число дел, связанных с применением КМКПТ, содержится в системе ППТЮ (Прецедентное право по текстам ЮНСИТРАЛ). https://uncitral.un.org/ru/texts/salegoods/conventions/sale_of_goods/cisg

С уважением,

Муратбек Азимбаев

тел.: 0700987794; 0776987794; 0550987794 WhatsApp, Telegram, Signal

Эл.почта: muratbeka@gmail.com

Skype: muratbek.azimbaev