Возврат учредителю финансовой помощи

Question

В процессе закрытия ОсОО (дочерняя компания), выявляется долг (займ) перед учредителем (физ.лицо) и другой компанией (ОсОО, 3-е лицо)).
Можно ли закрыть долг, если основная компания ОсОО (учредитель) заключит с учредителем договор поручительства и закроет кредиторскую задолженность или есть другой способ?

Сергей Манукян · Answer

ЗАКОН КР от 15 ноября 1996 года N 60 "О хозяйственных товариществах и обществах"

Статья 8-1. Дочерние хозяйственные товарищества и общества, филиалы и представительства

1. Хозяйственные товарищества и общества вправе создавать дочерние общества, филиалы и представительства на территории Кыргызской Республики, за ее пределами в соответствии с требованиями настоящего Закона и других нормативных правовых актов, а также вступившими в установленном законом порядке в силу международными договорами, участницей которых является Кыргызская Республика.

2. Общество признается дочерним, если другое главное (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества.

3. Дочернее общество является юридическим лицом и действует как самостоятельная хозяйственная организация; его отношения с главным (основным) обществом складываются на основании его устава и нормативных правовых актов Кыргызской Республики.

4. Главное (основное) общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, несет солидарную ответственность с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний главного (основного) общества.

5. Участники дочернего общества вправе требовать возмещения главным (основным) обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

6. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами, наделяются основными и оборотными средствами за счет имущества главного (основного) общества, действуют на основании утверждаемых им положений и осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства несет главное (основное) общество.

Руководители филиалов и представительств действуют на основании доверенностей, выданных главным (основным) обществом.

 

ЗАКОН КР от 15 октября 1997 года N 74 "О банкротстве (несостоятельности)"

Статья 21. Распоряжение активами должника, когда имеется риск возбуждения или начала процесса банкротства

1. Положения настоящей статьи применяются при наступлении одного из следующих событий:

1) извещения каким-либо способом участниками или руководителями должника любого из своих кредиторов о неспособности должника оплатить долги (неплатежеспособности должника);

2) опубликования в газете первого объявления о созыве собрания кредиторов должником или его кредиторами о возбуждении процесса банкротства;

Сергей Манукян · Answer

3) принятия судом заявления о признании должника банкротом;

4) начала процесса банкротства в соответствии с настоящим Законом;

5) принятия решения участниками или органом, уполномоченным на это учредительными документами или решением участника имущества юридического лица, об обращении ликвидации платежеспособного юридического лица в процесс банкротства должника.

2. После наступления одного из событий, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, участник должника не имеет право требовать возврата своего вклада, внесенного в уставный капитал должника, или своей доли в имуществе должника (в денежном выражении или в натуре) и/или изъять этот вклад (долю) иным способом.

3. После наступления одного из событий, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, никакое лицо, включая кредитора, или государственный орган (за исключением лиц и органов, указанных ниже), не могут захватывать, накладывать арест, изымать или завладевать никаким имуществом должника, включая контроль над банковскими счетами, а участники или руководители должника или индивидуальный предприниматель не вправе распоряжаться активами должника или добровольно выполнять (принимать на себя) обязательства без согласия:

1) суда;

2) администратора;

3) собрания кредиторов (если администратор не был назначен).

4. Если нет запрета суда или администратора, должник без согласования с органами и лицами, указанными в пункте 3 настоящей статьи, вправе произвести следующие выплаты:

1) ежемесячную заработную плату работникам (за исключением тех работников, которые одновременно являются участниками должника) согласно размерам, установленным в штатном расписании;

2) текущие расходы, необходимые для обеспечения производственной деятельности должника (газ, телефон, коммунальные услуги, электроэнергия или поставки уже заказанных материалов, используемых в производстве), за исключением оплаты расходов, произведенных до наступления одного из моментов, указанных в пункте 1 настоящей статьи.

Правила, необходимые для исполнения настоящего пункта, устанавливаются иными нормативными правовыми актами по банкротству, принятыми Правительством Кыргызской Республики.

5. Любые активы должника, которыми должник распорядился не в соответствии с настоящей статьей, подлежат истребованию администратором у недобросовестных третьих лиц.

Кредиторы или другие лица (органы), которые незаконно захватили, арестовали, изъяли или завладели активами должника, должны по требованию суда, администратора, должника, вернуть активы или контроль за ним должнику. В этом случае лицо или орган, требующие возврата активов, не обязаны доказывать, что такой кредитор или другие лица и органы действовали недобросовестно.

Недобросовестные кредиторы, лица или органы обязаны возвратить активы или выплатить их стоимость администратору.

Сергей Манукян · Answer

6. Суд принимает решение о возврате активов (либо их стоимости) третьим лицам, если они докажут, что активы были приобретены ими по разумной (рыночной) стоимости и они не знали о наступлении событий, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.

7. Лица, которые неправомерно распоряжаются активами должника, захватывают, арестовывают или изымают активы должника после наступления одного из событий, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, обязаны возместить убытки кредиторам, а также несут ответственность в соответствии со статьей 18 настоящего Закона.

8. Активы должника не могут быть реализованы в кредит.

Активы должника могут быть проданы в рассрочку в пределах сроков проведения процедуры банкротства с согласия собрания кредиторов (во внесудебном порядке) или судом (в судебном порядке). В случае неуплаты покупателем полной выкупной стоимости активов в установленные сроки внесенные в рассрочку денежные средства не возвращаются.

9. Положения настоящей статьи не распространяются:

1) на право обеспеченного залогом кредитора обратить взыскание на предмет залога, если залог имеет юридическую силу и был оформлен до наступления одного из моментов, упомянутых в пункте 1 настоящей статьи, с учетом требований статьи 102 Гражданского кодекса Кыргызской Республики и статьи 76 настоящего Закона;

2) на права собственника имущества или другого лица, которому участник предоставил право передачи имущества должнику (на основании соглашения о передаче во владение или пользование). При наступлении обстоятельств, предусмотренных соглашением, участник или иное лицо, имеющее право на это имущество, вправе истребовать у должника это имущество.

10. Положения настоящей статьи не применяются после вступления в силу решения суда об отказе в признании должника банкротом или с момента принятия собранием кредиторов решения не начинать процесс банкротства должника во внесудебном порядке


КОДЕКС КР от 8 мая 1996 года N 15 "Гражданский кодекс Кыргызской Республики. Часть I"

Статья 303. Исполнение обязательства третьим лицом

1. Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из законодательства, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.

2. Третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса.

Сергей Манукян · Answer

Статья 314. Основания перехода прав кредитора к другому лицу

1. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

2. Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу по следующим основаниям:

1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

3) вследствие исполнения обязательства должника его поручителем (статья 345) или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

4) при суброгации (переходе) страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

5) в других случаях, предусмотренных законом.

Статья 315. Порядок перехода прав кредитора к другому лицу

1. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

2. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

3. Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается.

4. Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

5. Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям.

Статья 316. Условия и форма уступки требования кредитора

1. Уступка требования кредитором другому лицу допускается, поскольку она не противоречит законодательству или договору.

2. Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

3. Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования, за исключением случаев индоссамента по ордерной ценной бумаге.

Сергей Манукян · Answer

4. Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

5. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в письменной (простой или нотариальной) форме, должна быть совершена в той же форме.

Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки.

Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.

                                        Вас консультировал адвокат Сергей Манукян

                                       адрес: г. Бишкек, ул. Московская 51-1

                             Адвокатура Свердловского района &laquo;Первая&raquo;

                                                         тел.: 0312 48 63 27, моб.: 0555990563

Муратбек Азимбаев · Answer

Здравствуйте,

в соответствии со ст.ст. 96-100 Гражданского кодекса КР (часть I) от 8 мая 1996 года № 15 (в последней редакции от 15.09.2021г.)  httр://cbd.minjust.gov.kg/act/view/ru-ru/4

 Ликвидация юридического лица:

1. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

2. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, или признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица, в случае отзыва лицензии у банков, финансово-кредитных организаций или учреждений, для которых осуществление операций, установленных в лицензии, является единственным разрешенным видом деятельности, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

3. Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в пункте 2 настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

Требования пунктов 2, 3 настоящей статьи и статей 97, 98 настоящего Кодекса не применяются к ликвидации юридических лиц в процессе банкротства.

Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, установленном статьей 100 настоящего Кодекса.

Положения о ликвидации юридических лиц вследствие банкротства (несостоятельности) не распространяются на учреждения.

Муратбек Азимбаев · Answer

Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации юридического лица:

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с настоящим Кодексом порядок и сроки ликвидации.

С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) она приобретает полномочия контролировать действия органов юридического лица по распоряжению его имуществом. В частности, все акты органов юридического лица, направленные на отчуждение его имущества либо на погашение долгов, могут производиться лишь с согласия ликвидационной комиссии (ликвидатора).

Уполномоченный орган юридического лица может принять решение об утверждении ликвидационного баланса только в случае отсутствия у юридического лица обязательств, в том числе гарантийных, перед третьими лицами.

Порядок ликвидации юридического лица:

1. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) со дня принятия уполномоченным органом юридического лица или судом решения о ликвидации юридического лица и избрании (назначении) ликвидационной комиссии (ликвидатора) в письменной форме уведомляет об этом орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в срок, установленный законом о государственной регистрации юридических лиц. Уведомление должно содержать информацию о порядке и сроках заявления требований его кредиторами с обязательным приложением копии решения, предусмотренного настоящим пунктом. При этом срок заявления требований его кредиторами не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, получив уведомление, в срок, установленный законом о государственной регистрации юридических лиц, обязан внести в государственный реестр запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации и известить об этом государственные органы, предусмотренные законом о государственной регистрации юридических лиц.

Полученная от ликвидационной комиссии (ликвидатора) информация в течение пяти рабочих дней публикуется на официальном сайте уполномоченного государственного органа регистрации (перерегистрации) юридических лиц.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) принимает все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

2. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано только в порядке, установленном статьей 100 настоящего Кодекса.

3. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией (ликвидатором) в порядке очередности, установленной статьей 99 настоящего Кодекса.

4. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет ликвидационный баланс, который утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

Муратбек Азимбаев · Answer

5. При недостаточности у ликвидируемого учреждения денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого учреждения.

6. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица.

7. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свою деятельность с момента принятия регистрирующим органом соответствующего решения.

Удовлетворение требований кредиторов:

1. При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь - удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей в установленном законом порядке;

во вторую очередь - производятся расчеты по выплате выходных и социальных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), но не более чем за три месяца, и по основным суммам платежей по обязательному государственному социальному страхованию;

в третью очередь - удовлетворяются требования по основным суммам и процентам по ним не обеспеченных залогом кредиторов;

в четвертую очередь - производятся расчеты по основным суммам обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, за исключением основных сумм платежей по обязательному государственному социальному страхованию;

в пятую очередь - удовлетворяются требования по выплате неустойки (пени и штрафа) кредиторов третьей и четвертой очереди, включая проценты по основным суммам обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды.

После удовлетворения всех требований кредиторов остаток выплачивается (передается) учредителям (участникам) юридического лица.

Требования обеспеченных залогом кредиторов удовлетворяются преимущественно перед другими кредиторами в пределах суммы, полученной от реализации залога, в соответствии со статьей 324 настоящего Кодекса.

2. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

3. В случае отказа ликвидационной комиссии (ликвидатора) в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии (ликвидатору). По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

4. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией (ликвидатором) для их предъявления, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

5. При проведении процесса банкротства (несостоятельности) требования настоящей статьи применяются с особенностями, установленными статьей 100 настоящего Кодекса.

Муратбек Азимбаев · Answer

Банкротство (несостоятельность) юридического лица

 

1. Под банкротством (несостоятельностью) понимается признанная судом или объявленная собранием кредиторов с согласия юридического лица его неспособность в полном объеме и в установленные сроки удовлетворить обоснованные требования своих кредиторов по денежным обязательствам, включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, вследствие превышения взятых на себя обязательств над его ликвидными активами.

2. Признание юридического лица банкротом (несостоятельным) производится судом.

Юридическое лицо может быть также объявлено банкротом (несостоятельным) во внесудебном порядке в соответствии с законодательством о банкротстве.

3. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица это имущество распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

4. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными, за исключением случая, предусмотренного статьей 104 настоящего Кодекса. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные в процессе банкротства, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

5. Основания признания судом либо объявление собранием кредиторов юридического лица банкротом, а также порядок проведения процесса банкротства устанавливаются законодательством о банкротстве.

6. После покрытия затрат, связанных с процессом банкротства, требования кредиторов юридического лица - должника удовлетворяются в порядке и по правилам статьи 99 настоящего Кодекса, если иное не установлено законодательством о банкротстве.

7. Затратами процесса банкротства признаются необходимые затраты, связанные с проведением процесса банкротства и включающие в себя расходы на опубликование извещений о процедуре банкротства, судебные расходы, расходы администратора, вознаграждение администратора, а также возможные расходы юридического лица - должника за тот период, в течение которого администратор счел нужным продолжать его хозяйственную деятельность, и иные расходы.

Администратором является квалифицированный специалист, назначаемый в порядке, предусмотренном Законом Кыргызской Республики "О банкротстве (несостоятельности)", и ответственный за проведение процесса банкротства юридического лица - должника.