Может ли ОсОО нанимать работников без оформления в штат?

Если ОсОО привлекает человека для выполнения работы на постоянной основе с подчинением внутреннему распорядку, такие отношения считаются трудовыми и должны оформляться трудовым договором. Оформление через патент или ИП не освобождает от соблюдения трудового законодательства.

Основные отличия гражданско-правового договора и трудового договора смотрите ниже.

1. Заключение гражданско-правового договора

Если вы заключаете не трудовой договор с работником, а гражданско-правовой договор (договор услуг, договор подряда и т.п.), то лицо не является вашим работником — оно выступает исполнителем, а вы — заказчиком.

Исполнители могут работать по патенту либо как индивидуальные предприниматели (ИП).
Их деятельность должна соответствовать видам деятельности, указанным в патенте и Государственном классификаторе видов экономической деятельности Кыргызской Республики.

В зависимости от характера оказываемых услуг у исполнителя должны быть соответствующие специальность, образование, лицензия (разрешение), опыт и иные необходимые условия.

2. Понятие трудового договора

В соответствии с Трудовым кодексом КР под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, по которому:

• работодатель обязуется предоставить работу по обусловленной трудовой функции;
• обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством;
• своевременно и в полном размере выплачивать заработную плату;
• работник обязуется лично выполнять трудовую функцию и соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

3. Понятие гражданско-правового договора

Гражданско-правовой договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей согласно Гражданскому кодексу КР.

На практике распространены:

• договор подряда;
• договор поручения;
• договор возмездного оказания услуг.

Предметом таких договоров является выполнение конкретного задания (заказа, поручения), то есть определенного конечного объема работ или услуг.

4. Принципиальные отличия гражданско-правового договора от трудового

4.1. Предмет договора

По гражданско-правовому договору исполнитель обязан выполнить конкретное задание, известное на момент заключения договора.

По трудовому договору работник выполняет обязанности по должности согласно штатному расписанию
и исполняет поручения руководства по мере их поступления.

В трудовых отношениях важен процесс труда, в гражданско-правовых — конечный результат.

4.2. Организация работы

Исполнитель самостоятельно определяет порядок выполнения работ и действует за свой счет, если иное не предусмотрено договором.

Работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка и режим рабочего времени.

Работодатель обязан обеспечивать работника всем необходимым для работы, компенсировать использование личного имущества и возмещать иные расходы.

4.3. Личное выполнение работы

Работник выполняет трудовую функцию лично.

Исполнитель по гражданско-правовому договору вправе привлекать третьих лиц, если это не запрещено договором.

4.4. Оплата

Исполнители получают вознаграждение в порядке, установленном договором.

Работники получают заработную плату не реже одного раза в месяц.

4.5. Ответственность

Исполнители обязаны возместить причиненные убытки в полном объеме.

Работник несет полную материальную ответственность только в случаях, предусмотренных трудовым законодательством.

4.6. Социальные гарантии

На лиц, работающих по гражданско-правовому договору, не распространяются гарантии трудового законодательства (отпуска, больничные и т.п.).

5. Признаки трудового договора

• Личностный признак — выполнение работы личным трудом и включение в деятельность организации;
• Организационный признак — подчинение внутреннему трудовому распорядку и распоряжениям работодателя;
• выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
• наличие гарантий социальной защищенности.

6. Переквалификация договора

Трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих по гражданско-правовым договорам.

Однако если суд установит, что гражданско-правовой договор фактически регулирует трудовые отношения, к таким отношениям применяются нормы трудового законодательства.

7. Важные рекомендации при заключении гражданско-правового договора

В тексте гражданско-правового договора должны использоваться условия, характерные именно для гражданско-правовых отношений.

Использование терминов, присущих трудовым отношениям («должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы»), может свидетельствовать о фактическом наличии трудового договора.

Важно не только формальное соблюдение терминологии, но и соответствие реальных отношений характеру заключенного договора.